در مورد معامله فضولی اگر شخصی به صورت فضولی، در مال دیگری حق انتفاع قایل شود مالک میتواند آن را اجازه یا رد کند. در این مورد چنانچه عقد بر مبنای مسامحه باشد غبن وجود نخواهد داشت و اگر معامله معوض باشد و برای مسامحه نباشد در این صورت وجود شرط غبن بلا مانع می کند.
ب-رجوع در عقد وقف
وقف را می توان در زمره عقود قابل رجوع نمی توان نامید، رجوع از وقف به صورت استثنایی در بعضی از موارد شامل شرطی است که در آن شرط بیان شده تا زمانی می توان از عقد رجوع کرد که مال مورد وقف به قبض داده نشده باشد.[۱۳۳] و اینگونه بیان می شود که به محض اینکه عقد وقف به درستی مورد قبض قرار گرفت دیگر قابلیت رجوع ندارد. این نظر قانون مدنی ماست و همچنین نظر فقهای امامیه همان طور که در بخش اول فصل اول بیان شد بعضی از علمای اهل سنت بر این باورند که می توان در عقد وقف حتی بعد از قبض نیز رجوع کرد و اصولا عقد وقف را به نوعی جایز می دانند. اگر این نظر بعضی از علمای اهل سنت را ملاک بدانیم[۱۳۴] این نکته تطبیق عقد وقف با یک گروه از عقود موجد حق انتفاع را برای ما آسان خواهد کرد. زیرا همان طور که میدانیم در عقد حبس مطلق عقد جایز میباشد و مالک هر لحظه میتواند از آن رجوع کند و همینطور در عقد سکنی به طریق حبس مطلق.در فقه شیعه نیز بعضی از فقها شرط خیار رجوع در وقف را جایز دانسته اند.[۱۳۵]
در وقف چیزی به نام اقاله وجود ندارد زیرا وقف بعد از اینکه به نحوی صحیح منعقد شده دیگر قابل رجوع نیست. حتی اگر با موافقت موقوف علیهم باشد زیرا در وقف موقوف علیهم مالک مال نمی شوند که با مالک تراضی به بازگشت مال انجام دهند. پس از اتمام قبض در وقف مال مورد وقف متعلق شخصیت حقوقی وقف میگردد[۱۳۶] دیگر در آن نمی توان دخل و تصرف کرد و مالکیت مالک و تمام شروط ضمن معامله و همه حق فسخ های موضوع معاملات معوض دیگر در این مورد کارایی ندارد. و در مورد وجود حق فسخ در این مورد نیز بعد از اتمام عقد وقف برای صاحب مال دیگر حقی قایل نمی شویم زیرا وقف قرار دادن مال به نوعی اسقاط همه حق فسخ ها میباشد. در مورد وجود غبن در وقف این نیز منتفی است زیرا آنچه از وقف بر میآید این است که وقف جزو عقود مسامحه ای است و از این جهت خود به خود این فرض از وقف برداشته می شود. در ضمن تعلیق در وقف نیست چنانچه تعلیق باشد وقف باطل است.[۱۳۷] در مورد اکراه نیز بیان می دارند که این وقف غیر نافذ است.[۱۳۸]
در مورد عقد فضولی وقف نظراتی متفاوت وجود دارد . ماده ۵۷ قانون مدنی بیان میکند که واقف بایستی مالک مالی باشد که وقف میکند بنابرین تعریف بایستی گفت که وقف مال غیر نافذ میباشد زیرا این که معامله بر مال غیر و احکام فضولی به نوعی جزو احکام عمومی معاملات میباشند و دلیلی وجود ندارد که ما این مورد را از باقی موارد جدا کنیم.
۲-۱-۲-۶- مقایسه از لحاظ حبس مال
منظور از حبس عین این است که مالک نتواند در مدت عقد در عین مال هیچ گونه دخل و تصرفی انجام دهد. البته می توان گفت در تطبیق این مورد در نهاد های وقف و حبس باید به گونه ای در جاهایی انعطاف پذیر بود زیرا در قانون مدنی دربخش وقف بیان میکند که بعد از وقف دیگر مالک نمی تواند در آن تغییراتی بدهد و این به نوعی ، بیان صریح این مورد است که در وقف حبس مال به صورت مستقیم اختیار مالک را در تغییر دادن و تصرفات مالکانه در وقف از بین میبرد و از این رو دیگر نمی تواند مانند سابق بر آن بر مال خود اعمال نظر کند.اگر واقف در ضمن عقد خویش را متولی قرار بدهد میتواند در اداره امور وقف کارهایی انجام دهد ولی این امور را بر مبنای تصرفات مالکانه نخواهد بود زیرا متولی وقف مدیر وقف است نه صاحب آن .[۱۳۹]
در مورد حق حبس باید این نکته را بیان کرد که در عقد حبس قانون به این شدت بیان نمی کند که مالک حق هیچگونه دخل و تصرفی در مال را ندارد زیرا با توجه به اینکه در عقد حبس مالکیت از مالک سلب نمی شود و او حتی در عقد حبس موبد همچنان مالک مال مورد نظر میباشد پس میتواند در آن دخل و تصرفاتی انجام دهد به شرطی که به منافع منتفع حق انتفاع صدمه ای وارد نشود .در کل می توان گفت که در این مورد قانون گذار قید و بند هایی را که درمورد وقف بیان میکند ندارد و به عقد حبس آزادی عمل بیشتری برای مالک قایل است. البته باز باید گفت که مالک اجازه ندارد که هر کاری که خواست با مال مورد حبس انجام دهد و حتی میتواند مال مورد حبس را بفروشد. در این صورت منتقل علیه چنانچه جاهل به حق انتفاع دیگری باشد حق فسخ معامله را دارد.
اینگونه که مشاهده می شود حبس در دو مورد عقد حبس و وقف از نظراتی شبیه به یکدیگر هستند اما در نگاه دقیق تر به نظر میرسد که از یک جنس نیستند. زیرا در وقف و حبس، عین مال حبس می شود و منافع آن در اختیار دیگران قرار میگیرد، ولی در وقف منافع تملیک می شود و در حبس منافع تملیک نمی شودو تنها بر مبنای اذن در استفاده منتفع میتواند از منافع مال استفاده کند.و در تفاوتی دیگر به نظر میرسد که بهتر است در وقف بگوییم حبس مطلق عین مال ولی در عقد حبس بگوییم حبس منافع مال زیرا در وقف عین کلا حبس می شود و هیچ تغییری در آن نمی توان به وجود آورد. اما در حبس همچنان مالک میتواند در مال تصرفاتی انجام دهد. بنابرین حبس کردن در عقد حبس با حبس در وقف تفاوت دارند یکی حبس عین مال است و در آن منافع واگذار می شود دیگری حبس منافع مال برای استفاده دیگری بدون اینکه مال به صورت مطلق حبس گردد و منافع مال تملیک شود.
۲-۱-۳ -مقایسه از لحاظ ایجاد و زوال
۲-۱-۳-۱-ایجاد
“
آخرین نظرات